במאמר זה נבין מהו המוסד הקרוי "מומחה מטעם בית המשפט", מהו מעמדו, ונפרט כיצד ניתן להתמודד עם מצבים בהן חוות דעת המומחה מטעם בית המשפט אינה נוטה לטובתנו.
תקנות סדר הדין עיגנו את האפשרות לתמוך את כתב התביעה בחוות דעת מטעם הצדדים.
חוות דעת כאמור יכולה להיות חוות דעת רפואית (בתביעות נזקי גוף, רשלנות רפואית) ויכולה להיות חוו"ד מקצועית (לדוגמה בתחום ליקויי בנייה).
בחוות דעת רפואיות, הפער בין חוות דעת מומחי הצדדים יכול להיות במספר היבטים:
• מהו גובה הנכות (מומחה מטעם התובע בד"כ ייטה לקבוע נכות בשיעור גבוה יותר לעומת מומחה הנתבע)
• האם יש קשר סיבתי (מומחה התובע בד"כ יקבע כי יש קשר סיבתי בין התאונה לנזק, או בין הרשלנות הרפואית לנזק ואילו מומחה הנתבע עשוי לייחס את הנזק למצב קודם של התובע (בנזקי גוף), או לחלק מובנה מהטיפול והסיכונים הכרוכים בו (במקרה של רשלנות רפואית)
• בתיקי רשלנות רפואית, השאלה הראשונה תהיה האם הטיפול היה חריגה מהפרקטיקה המקובלת.
מעמדו של מומחה מטעם בית המשפט
כאשר יש פער משמעותי בין חוות דעת הצדדים, באחד או יותר מן המישורים שצוינו לעיל לבית המשפט יש סמכות למנות מומחה מטעם בית המשפט.
הפסיקה קבעה פעמים רבות, כי המומחה מטעם ביהמ"ש הוא "זרועו הארוכה של בית המשפט", אשר חוות דעתו נועדה לסייע לבית המשפט להכריע במחלוקת. (ראה רע"א 337/02 רונית מזרחי נ' כלל חברה לביטוח ואח', 13.3.02). למומחה מטעם בית המשפט יש מעמד מיוחד ולחוות דעתו יינתן משקל רב לאור מעמדו המיוחד. המומחה מטעם ביהמ"ש מוחזק כמומחה אובייקטיבי ולא מומחה מטעם צד זה או אחר, חלות עליו חובות נאמנות והגינות מוגברות כלפי בית המשפט, והוא אף נדרש למלא הצהרה כי הוא אינו מצוי בניגוד עניינים המונע ממנו לערוך את חוות הדעת.
לרוב, בתי המשפט מאמצים את חוות דעת המומחה מטעמם ורק במקרים חריגים יסטה בית המשפט מחוות דעת המומחה מטעמו) ע"א 93/88, חברת יצחק ניימןלהשכרה בע"מ נ' רבי 23.4.90).
אז איך מתמודדים עם חוות דעת שאינה לטובתנו?
קודם כל, יש ללמוד את חוות הדעת, לבדוק את המקורות עליהם היא מתבססת (רפרנסים בספרות מדעית בחוו"ד רפואיות, תקנים נהלים וחוזרים בחוו"ד הנדסיות, וכו'). לאחר שלב זה עומדת לצדדים האפשרות לפנות למומחה מטעם בית המשפט בשאלות הבהרה ואף לדרוש – בשלב שני – כאשר שאלות ההבהרה לא מיצו את הסוגייה, לזמן את המומחה לחקירה נגדית בבית המשפט.
בחקירה נגדית ניתן לעמת את המומחה עם הממצאים והמסקנות שבחווה"ד, עם ספרות מדעית, חוזרים ונהלים, ועם קביעות המומחה מטם התובע או הנתבע.
החקירה הנגדית הנה הכלי העיקרי של עורך דין המבקש לגרום לבית המשפט שלא לקבל את עמדת המומחה מטעמו.
יחד עם זאת, מרבית המומחים, בדגש על מומחים רפואיים, אינם נוטים לסגת בהעמדה הראשונית שהביעו בחוות הדעת.
מסיבה זו יש צורך בניסיון רב בחקירת מומחים ויכולת להציג בפניהם ספרות מדעית שאינה עולה בקנה אחד עם קביעותיהם.
הספרות הרפואית הנה כלי חשוב ביותר המשמש את המומחה לבסס את קביעותיו.לאור היותה של הספרות המדעית נדבך חשוב בחוות הדעת הרפואית, הרי שתקיפתה של הספרות המדעית, פרשנותה, או הצגת ספרות מדעית הקובעת דברים אחרים, יכולה ליצור סדקים בעמדת המומחה. עימות של המומחה עם נתונים מהספרות המדעית – השונים מהעמדה שהובעה בחוות דעתו – עשוי להוות פתח לדחיית עמדתו על ידי בית המשפט שמינה אותו על מנת להתמודד עם הספרות המדעית, על מנת להבין את הטבלאות המופיעות במחקרים ושיטות המחקר בהן השתמשו החוקרים, ועל מנת להצליח לחלץ מתוך הספרות נתונים שעשויים להיות שונים מהנתונים במופיעים בחוות דעת המומחה – נדרש ידע מקצועי בשיטות מחקר ובקריאה והבנה של ספרות מדעית כולל מאמרים רפואיים. ידע זה הנו כלי חיוני על מנת לנסות לתקוף את חוות דעת המומחה מטעם בית המשפט. השימוש בידע זה נעשה עוד בשלב עריכת חוות הדעת מטעם התובע: הבנה מעמיקה בספרות המדעית ובשיטות המחקר יכולה לסייע בהכוונת המומחה בעת עריכת חוות הדעת, וכפועל יוצא עריכת חוות דעת שהנה Based evidence – סיכוייה של חוות דעת כזו להתקבל טובים בהרבה. ידע זה מסייע כאשר מתעורר צורך להפנות שאלות הבהרה למומחה מטעם בית המשפט ומאפשר להפנות את המומחה לספרות אשר אינה עולה בקנה אחד עם קביעותיו. ידע זה עשוי לשנות מן הקצה אל הקצה את יכולתו של ב"כ התובע לנהל את החקירה הנגדית של מומחה בית המשפט. הבנה מעמיקה של הספרות הרפואית מאפשרת לעמת באופן חזיתי את המומחה עם נתונים מהספרות אשר לא תמיד המומחה עצמו מודע להם וכך נפתח פתח לגרום למומחה לשנות את מסקנותיו, או לכל הפחות בית המשפט יכול להשתכנע כי אין לקבל את מסקנות המומחה.
עו"ד יד-שלום סיימה בהצטיינות לימודי אפידמיולוגיה בפקולטה לרפואה באוניברסיטת תל אביב במסגרת תואר שני בבריאות הציבור (MPH) , והנה בעלת ידע מקיף בשיטות מחקר ואפידמיולוגיה. יכולות אלה משמשות אותה בעת ניהול מגעים מול מומחים, מתן סיוע והכוונה בעת עריכת חוות הדעת המומחים מטעמה, איתור מחקרים רלוונטיים שיכולים לסייע לטיעון בתיק, ניסוח שאלות הבהרה תוך הפניה לספרות המדעית וחקירת מומחים רפואיים בבית המשפט.
נביא להלן מספר דוגמאות לחקירות של מומחה רפואי וכיצד הספרות המדעית באה לעזרנו:
• עו"ד יד-שלום (יחד עם עוה"ד אפרים ואיתי גלסברג) ייצגה נפגע אשר הגיש תביעה לקצין התגמולים להכרה במחלת הסכיזופרניה ו-PTSD אשר אובחנה אצלו כחבלה שנגרמה בעקבות שירותו הצבאי ואירוע טראומטי שאירע בעת השירות. המדובר היה במחלה, שאובחנה שנים רבות לאחר שהנפגע שוחרר משירות צבאי.
התביעה נדחתה ע"י קצין התגמולים והוגשה לוועדת הערר לפי חוק הנכים. בית המשפט מינה מומחה מטעמו אשר ערך חוות דעת מקיפה וקבע כי אין קשר סיבתי בין מחלת הסכיזופרניה לבין השירות הצבאי. במסגרת החקירה הנגדית עו"ד יד-שלום הציגה למומחה מחקרים מדעיים מהם עולה כי הפרעתPTSD בעקבות אירוע טראומטי עלולה להיות גורם סיכון להתפתחות סכיזופרניה מאוחר יותר וכי קיים תיעוד על מקרים בהם נפגעים פיתחו PTSD בעקבות אירוע טראומטי ולאחר תקופה ממושכת התפתחה אצלם סכיזופרניה. המומחה אישר בחקירתו כי אכן עפ"י הספרות שהוצגה בפניו סיכון כזה מתקיים אצל הנפגע.
בעקבות החקירה הנגדית בית המשפט דחה את עמדת המומחה מטעמו וקבע כי מתקיים קשר סיבתי בין השירות הצבאי למחלת הסכיזופרניה.
• עו"ד יד-שלום (יחד עם עוה"ד אפרים ואיתי גלסברג) ייצגה עובד אשר ביקש להכיר במחלת סרטן מסוג NHL כפגיעה בעבודה שנגרמה עקב חשיפה לאסבסטAsbestos) ). המומחה מטעם בית הדין לעבודה קבע – בהסתמך על ספרות מדעית – כי אין קשר סיבתי בין מחלת הנפגע לחשיפתו לאסבסט ובית הדין דחה את התביעה על יסוד חוות דעתו.
עו"ד יד שלום ניהלה מאבק ארוך שבסופו בית הדין הארצי לעבודה התיר לחקור בחקירה נגדית את המומחה מטעם בית הדין. מדובר בפסק דין תקדימי
במהלך חקירתו הנגדית של המומחה עו"ד יד שלום הפנתה אותו לרפרנסים מהספרות המדעית, והוכיחה, כי עפ"י הספרות המדעית קיימת שכיחות יתר של מחלת הנפגע בקרב אנשים שנחשפו לאסבסט לעומת אוכלוסייה שלא נחשפה לאסבסט. כמו כן עו"ד יד-שלום הצליחה להוכיח את חולשתם של המאמרים עליהם נסמך המומחה בחוות דעתו. כך למשל, המומחה אישר בחקירה הנגדית, כי חלק מהספרות עליה הסתמך בחוות דעתו אינה רלוונטית למקרה של הנפגע, לאור הבדלים מהותיים בין קריטריוני ההכללה שנקבעו במחקר לבין נתוני הנפגע. בתום החקירה הנגדית ולאור העובדות שנתגלו במהלכה החליט בית הדין האזורי לעבודה כי יש מקום למינוי מומחה נוסף מטעמו בתיק.
• עו"ד יד-שלום ייצגה מקרה של ילד אשר סבל מהידרונפרוזיס (נפחת כליות) וחסימה בשופכנים, והופנה לניתוח להשקה מחדש של השופכנים לכיס השתן(Reimplantation and Tailoring). במקרה זה ניתן היה להוכיח-באמצעות ספרות מדעית, כי יש לקחת בחשבון את מצב כיס השתן בטרם ההחלטה על סוג הניתוח, וככל שזה לא נלקח בחשבון-ניתן לבסס טענה לרשלנות.
• עו"ד יד-שלום ייצגה מקרה של מטופלת שבעברו ניתוח בטן, ואשר הופנתה לניתוח בטן נוסף . הצלחנו להוכיח, כי עקב הסיכון להידבקויות בשל הניתוח הקודם, היה מקום לשקול את ביצוע הניתוח הנוסף בשיטה הלפרוטמית-הפתוחה, ולא בשיטה לפרוסקופית..
משרד עו"ד איזק מתמחה בחקירת מומחים ומעניק ליווי וייצוג משפטי ברמה הגבוהה ביותר ללקוחות מכל רחבי הארץ.
אל תחכו – פנו אלינו עוד היום לייעוץ משפטי מיידי ותקבלו את ההכוונה והייצוג המקצועיים ביותר.